Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Параллельный импорт товаров в России: что это и как работает простыми словами». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Порядок ввоза товаров из перечня по параллельному импорту в 2022 году не отличается от стандартной процедуры таможенного оформления. Компании-импортёры также оплачивают пошлину, предъявляют доказательства подлинности товаров и лишь потом начинают оформлять ввоз.
Что такое параллельный импорт
Официальные дистрибьюторы (как частные предприниматели, так и юридические лица) – распространители продукции промышленных производителей в других странах. Их работа заключается в сбыте продукции, которая имеет маркировку товарным знаком правообладателя, на оговоренной территории. Дистрибьютор действует от своего лица или от имени правообладателя. В дополнении к этим функциям он может оказывать иностранному партнеру другие услуги, если это прописано договором.
Параллельный импорт – ввоз на территорию страны оригинальных товаров, имеющих маркировку товарным знаком с разрешения правообладателя, лицами, не имеющими документированного согласия от правообладателя на их ввоз, который происходит через задействование параллельных, альтернативных каналов, а не через работу с аккредитованным дистрибьютором. Чаще всего правообладатель даже не в курсе существования этих параллельных каналов.
Во всем мире установлено два главных правила ограничения (исчерпания) исключительных прав правообладателей: международный и национальный.
Международный принцип исчерпания прав (Китай и пр.) строится на том, что правообладатель, реализовав продукцию в любой стране, больше не может указывать новым собственникам, что делать с этой продукцией дальше. Поэтому новый владелец может перевозить товар через границу, внедрять его в гражданский оборот других стран и совершать любые уместные в его понимании манипуляции.
В России с 2002 года действует национальный (территориальный) принцип, когда исключительные права на товарный знак могут быть признаны исчерпанными лишь тогда, когда товар введен в оборот внутри этого государства. И в случае, когда в стране функционирует подход исчерпания права по национальному принципу, импорт сюда товаров, которые уже не раз перепродавались за рубежом, позволителен при наличии разрешения от владельца товарного знака.
С момента утверждения этого принципа деятельность некоторых отечественных компаний и предпринимателей оказалась вне закона. Дистрибьюторов обязали согласовывать с правообладателями импорт, хранение и введение в оборот продукции в формате соглашений (об уступке права либо о выдаче лицензии).
Региональный подход к исчерпанию прав определяет, что введение продукции в оборот в одном регионе (допустим, это любая страна Евросоюза) ведет к исчерпанию прав в отношении дальнейшей продажи этого товара в любую из союзных стран. Плюс для оригинальной продукции, ввозимой в ЕС, таможенные меры, которые применяются для защиты товарных знаков, не принимаются.
Контрафактом сегодня называют не только подделку. Это может быть оригинальная продукция, которая ввозится на территорию страны недостоверно задекларированной. Параллельный импорт получил дополнительные названия: «контрафакт» / «серый импорт». Это акцентирует внимание потребителей на том, что продукция была провезена незаконным путем.
Законодательство РФ следит за соблюдением интересов зарубежных правообладателей. Сегодня иностранные фирмы имеют право санкционировать импорт в нашу страну лишь устарелых, давно лежащих на складе образцов продукции или продукции с ограниченной комплектацией. То есть в РФ возможен ввоз продукции с более низкими потребительскими свойствами (сравнительно с подобными моделями, ввозимыми в остальные страны) и при назначении более высокой стоимости продажи (если сравнивать с обычной ценой).
Гражданский кодекс Российской Федерации дает право арбитражным судам считать, что введение в оборот оригинальных товаров, не предназначенных для продажи в России без согласия правообладателя (параллельный импорт), нарушает его исключительное право на соответствующий товарный знак.
Чтобы вовремя и продуктивно останавливать параллельный импорт, Федеральная таможенная служба РФ учредила Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности, чтобы оберегать интересы правообладателей. Схема работы реестра такова: правообладатель вносит в него данные о товарных знаках и о получивших разрешение на их использование (сюда включается разрешение на перемещение через границу, введение в оборот). Опираясь на имеющуюся в реестре информацию, работники таможни имеют возможность обнаруживать нарушителей, осуществляющих параллельный импорт, приостанавливать выпуск продукции, останавливать ввоз контрафакта и сообщать правообладателям о нарушении их прав.
Давайте вместе легализуем тему
П араллельный импорт – это ввоз в страну оригинальных (маркированных товарным знаком) товаров без разрешения правообладателя. Юридически такая практика регулируется принципом так называемого «исчерпания права» на товарный знак, объясняет адвокат КА Delcredere Эльвира Хасанова. Этот механизм уточняет, до какого этапа правообладатель может контролировать продукцию, на которую нанесён его товарный знак, – и в какой момент теряет право на этот контроль.
«Исчерпание права» может происходить на трёх уровнях:
- международном – когда товар, однажды введённый правообладателем в оборот на территории любой страны, может далее распространяться по всему миру без его ведома и ограничений;
- региональном – когда речь идёт о круге государств – участников определённого международного договора. Если товар попадает в оборот в одной из стран такого союза, он может неограниченно распространяться во всех остальных странах этого союза;
- национальном – когда товар свободно распространяется только на территории страны, в которой он был введён в оборот правообладателем.
Механизм параллельного импорта товаров
Как производится поставка товаров по параллельному импорту? Сам процесс включает в себя несколько стадий:
- закупка оригинальных товаров за рубежом;
- доставка приобретённой продукции до РФ;
- таможенное оформление товаров;
- реализация конечному потребителю.
Регулирование параллельного импорта в России
29 марта 2022 года Правительством РФ принято Постановление №506 «О товарах (группах товаров), в отношении которых не могут применяться отдельные положения Гражданского кодекса Российской Федерации о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выраженные в таких товарах, и средства индивидуализации, которыми такие товары маркированы».
Согласно документу, исключается гражданско-правовая ответственность для случаев завоза продукции импортерами в обход официальных каналов дистрибуции. Также, в соответствии с постановлением, необходимо определить Перечень продукции, на которую эта норма будет распространяться. Перечень определяется Минпромторгом России по предложениям заинтересованных федеральных органов исполнительной власти, которые в свою очередь будут определять потребность в той или иной импортной продукции.
С юридической точки зрения снятие запрета на параллельный импорт будет означать, что Правительство сможет определять номенклатуру товаров, на которые будет устанавливаться международный принцип исчерпания права.
Если не принимать во внимание вводимое исключение, то в России для импорта ст. 1487 ГК РФ устанавливается национальный принцип исчерпания права, который был введен еще в 2002 году. В соответствии с этим принципом, товары на территорию РФ могут ввозиться только правообладателем товарного знака или с его разрешения. А пп. 6 ст. 1359 ГК РФ говорит о введении в гражданский оборот на территории РФ продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, самим патентообладателем или иным лицом с его разрешения, или иным установленным в ГК РФ способом. С 2012 года принцип исчерпания права из национального практически стал региональным и распространился на ЕАЭС.
Регулирование параллельного импорта в России
29 марта 2022 года Правительством РФ принято Постановление №506 «О товарах (группах товаров), в отношении которых не могут применяться отдельные положения Гражданского кодекса Российской Федерации о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выраженные в таких товарах, и средства индивидуализации, которыми такие товары маркированы».
Согласно документу, исключается гражданско-правовая ответственность для случаев завоза продукции импортерами в обход официальных каналов дистрибуции. Также, в соответствии с постановлением, необходимо определить Перечень продукции, на которую эта норма будет распространяться. Перечень определяется Минпромторгом России по предложениям заинтересованных федеральных органов исполнительной власти, которые в свою очередь будут определять потребность в той или иной импортной продукции.
С юридической точки зрения снятие запрета на параллельный импорт будет означать, что Правительство сможет определять номенклатуру товаров, на которые будет устанавливаться международный принцип исчерпания права.
Если не принимать во внимание вводимое исключение, то в России для импорта ст. 1487 ГК РФ устанавливается национальный принцип исчерпания права, который был введен еще в 2002 году. В соответствии с этим принципом, товары на территорию РФ могут ввозиться только правообладателем товарного знака или с его разрешения. А пп. 6 ст. 1359 ГК РФ говорит о введении в гражданский оборот на территории РФ продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, самим патентообладателем или иным лицом с его разрешения, или иным установленным в ГК РФ способом. С 2012 года принцип исчерпания права из национального практически стал региональным и распространился на ЕАЭС.
Поэтому до введения санкций зарубежные бренды реализовывали свою продукцию в России через собственную сеть официальных дистрибьюторов, имеющих исключительное или неисключительное право продавать товары на территории страны. Ввоз товаров в обход правообладателя или его дистрибьюторов регулируется ст. 1252 ГК РФ, в соответствии с которой в обычных условиях параллельный импорт так же, как и контрафакт, признается нарушением исключительных прав. При этом правообладатель может потребовать возместить убытки или уплатить компенсацию, которая может составить до 5 млн. руб.
Вопрос легализации параллельного импорта поднимался неоднократно: ФАС выступала за параллельный импорт, указывая, что ввозить оригинальные товары, маркированные товарным знаком правообладателя, может любой импортер.
После введения антироссийских санкций в 2015 году Правительство рассматривало возможность разрешения параллельного импорта для некоторых товаров (лекарств, автозапчастей, детских товаров и пр.), однако окончательного решения принято не было.
В 2018 году Конституционный суд РФ обратил внимание, что к параллельному импорту не должны применяться те же санкции, что и к контрафакту в виде изъятия из оборота, уничтожения и выплаты компенсаций. Это в некоторой степени смягчило отношение к параллельному импорту, и товар мог быть конфискован и подлежал уничтожению только в случае ненадлежащего качества или когда его использование могло принести вред.
Поэтому происходящая сегодня отмена запрета на параллельный импорт на отдельные виды товаров может считаться вполне ожидаемой.
КС РФ фактически узаконил «параллельный импорт»
Параллельный импорт – это когда на территорию определенного таможенного пространства (в нашем случае – ЕАЭС) ввозится «брендовый» товар без разрешения правообладателя. Часто возникает вопрос: как же такое может быть? Разве владелец товарного знака может не быть в курсе, что какая-то партия его товара пошла на экспорт? Разумеется, может. Например, товар приобрели не у производителя или официального дистрибьютора, а перекупили у третьих лиц. Или товар «бэушный» — такое часто бывает, когда речь идет о предметах, которые используются долго и нередко перепродаются, например, технике, запчастях, автомобильных покрышках. Или вообще речь идет о подделках.
Понятно, что иногда такие вещи стоят дешевле новых, «официальных», и кое-кому может казаться, что это отличный способ сэкономить. К сожалению, в большинстве случаев это несет дополнительные риски, причем и для продавцов, и для покупателей.
Наиболее очевидны риски импортера и продавцов «параллельного» товара. Даже если речь идет не о подделках и б\у, а о новых, оригинальных изделиях, ввозимых без согласия владельца прав на бренд, импорт может быть заблокирован. В этом случае собственнику партии не останется ничего другого, кроме как вернуть все обратно. Деньги и время будут потеряны. Хуже, если речь идет о подделках: контрафакт уничтожается без выплаты импортеру каких-либо возмещений. Более того, правообладатель может через суд взыскать с импортера компенсацию, сумма которой будет зависеть от стоимости товара и может достигать десятков миллионов рублей.
Если партию все же удалось протащить через таможню, риск принимают на себя продавцы. Правоохранительные органы регулярно проводят рейды по выявлению контрафакта, и, если на витрине обнаружатся подделки, продавцу придется нести ответственность за них даже в том случае, если поставщик ввел его в заблуждение относительно легальности и качества товара.
Покупатели тоже рискуют. Нелегально ввезенный товар может оказаться бракованным, бывшим в употреблении или поддельным, что грозит в лучшем случае потерей денег, а в худшем – серьезным риском для здоровья или даже для жизни, если речь идет, например, об автомобильных шинах.
Правообладатель, который тут вроде бы вообще не при чем, тоже страдает. С одной стороны, он несет репутационные риски: проконтролировать качество «параллельного» товара он никак не может, а ругать недовольные покупатели будут именно его. Кроме того, владельцам невыгодно, когда на одном и том же рынке на товары под одним брендом существует слишком большой разброс цен.
Мы считаем, что бороться с параллельным импортом необходимо, поскольку «белый» рынок брендовых товаров в долгосрочной перспективе выгоден всем сторонам и обществу в целом.
Правообладатель может быть уверен, что товары сомнительного качества, помеченные его логотипом, не попадут на рынок. А значит, не будет репутационных потерь, не придется судиться с недобросовестными поставщиками.
Магазины и другие торговые точки, которые занимаются реализацией товара, не будут бояться проверок и денежных санкций, иногда достигающих космических для малого бизнеса сумм.
Покупатели будут приобретать товар проверенного качества, за которое производитель отвечает по закону. В случае, если с покупкой что-то пойдет не так, они без проблем смогут отремонтировать или заменить товар по гарантии.
Иногда можно услышать возражение, что правообладатели стремятся запретить параллельный импорт исключительно по экономическим соображениям. То есть, проще говоря, хотят драть втридорога за свою официальную продукцию, когда буквально за углом можно купить то же самое, только в два раза дешевле.
По нашему опыту, «серые» товары далеко не всегда дают ощутимую выгоду по цене. Во-первых, импортеры вынуждены закладывать в стоимость свои риски, а они немалые: партию могут конфисковать или отправить обратно, могут оштрафовать и взыскать компенсации. Во-вторых, продавцы «серых» товаров прекрасно понимают, что не могут продавать слишком дешево, ведь чересчур низкая цена вызовет у покупателей обоснованные подозрения в качестве товара.
Параллельный импорт – не самая безопасная мера для оздоровления экономики. Хотя он и делает брендовую продукцию более доступной, он создает немало проблем, которые могут стать заметными уже в ближайшее время:
- Уменьшение стоимости брендовых позиций, поскольку возникнет конкуренция между официальными дилерами и компаниями, которые занимаются простой перепродажей.
- Сокращение производства на территории России. Снижение официального спроса сокращает мотивацию изготовителя: зачем тратить капитал на развитие бизнеса, если затраты все равно не окупаются?
- Появление на рынке большого количества контрафакта. Разрешение параллельного импорта открывает путь для подделок известных брендов, которые могут коренным образом отличаться по качеству от оригиналов. Торговые запреты позволяют бороться с контрафактом, а их отмена негативно сказывается на безопасности рынка для покупателей.
- Сокращение поступлений налогов в бюджет страны. Официальные представительства крупных игроков на рынке приносят немалый доход государству, однако из-за роста теневого сектора он быстро начнет сокращаться.
Штрафной санкцией за нарушение интеллектуальных прав является компенсация правообладателю. При этом размер компенсации установлен в законе – правообладатель может выбрать из таких видов:
- в твердой денежной сумме: в размере от 10 000 руб. до 5 млн руб.;
- в сумме двукратного размера стоимости контрафактных товаров;
- в сумме двукратного размера стоимости лицензии за использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
Конституционный суд РФ разрешил российским предпринимателям параллельный импорт
Штрафной санкцией за нарушение интеллектуальных прав является компенсация правообладателю. При этом размер компенсации установлен в законе – правообладатель может выбрать из таких видов:
- в твердой денежной сумме: в размере от 10 000 руб. до 5 млн руб.;
- в сумме двукратного размера стоимости контрафактных товаров;
- в сумме двукратного размера стоимости лицензии за использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
В настоящее время наблюдается значительный рост объема информации в интернете и проникновение интернета во все сферы жизни, подчеркнул Роман Крупенин, руководитель отдела правовой практики «Яндекса» в сфере технологий, дистрибуции, слияний и поглощений. Как в сфере защиты интеллектуальных прав, так и в иных сферах звучит все больше призывов к тому, что онлайн-платформы должны гораздо более активно удалять информацию, размещенную с нарушением закона, рассказал он.
Параллельный импорт в России в 2011 г. стал камнем преткновения и причиной дискуссий. ФАС было предложено прекратить действие национального принципа исчерпания права на товарные знаки и разрешить параллельный импорт. Однако изменения законодательно введены не были..
Советуем почитать Защита интеллектуальной собственности Контрафакт ТРОИС – Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности ФТС
В 2018 г. Конституционный Суд приоткрыл, вроде бы, «закрытую дверь» параллельного импорта.
Он отметил, что:
- Суд вправе отказать в защите, если правообладатель ведет себя недобросовестно (например, сокращает ввоз или устанавливает повышенную стоимость), а выполнение его требований может угрожать конституционно значимым ценностям.
- Требуется разграничить ответственность импортера, который ввозит оригинальный товар без согласования с правообладателем, и импортера, который ввозит подделки (исключением будут случаи, когда убытки от ввоза оригиналов и подделок равны).
- Не уничтожаются товары, ввезенные без согласия правообладателя, за исключением продукции ненадлежащего качества, когда важно обеспечить безопасность здоровья, жизни людей, культурных ценностей, природы.
Верховный суд уточнил, что допустимо отказать в защите, если правообладатель злоупотребляет возможностями. Хотя суды стали обращать внимание на условия и последствия ввоза продукции и ответственность разграничена, легализация параллельного импорта не введена самой практикой.
Выгоды параллельного импорта понятны, ведь ввоз товара в страну несколькими каналами снижает на него цену и создает здоровую конкуренцию на рынке.
Но часто владельцы права пользуются сложившимся положением и создают монополию. В итоге покупатель в России платит больше чем там, где разрешен параллельный импорт.
Важно
Параллельный импорт в России имеет также социальную функцию, так как позволит снизить стоимость медикаментов.
При этом нельзя игнорировать и минусы параллельного импорта: увеличение объема контрафакта, сокращение доли качественных товаров и нечестная конкуренция. В этом случае страдают и производители, и потребители.
Рассмотрим, что мы приобретем, а что потеряем, если параллельный импорт признают законным способом ввоза товаров.
| Плюсы | Минусы |
|---|---|
|
Сокращение ограничения прав российских потребителей со стороны правообладателей: увеличение ассортимента, понижение цен, развитие честной конкуренции. |
Ослабление контроля таможни, увеличение доли контрафактных товаров, уменьшение налоговых поступлений. |
|
Предотвращение возможной лимитации поставок товаров согласно решению госорганов или правообладателей |
Возможно снижение ответственности за некачественный товар, так как осуществлять импорт может даже компания–однодневка |
|
Возможное прекращение ограничений для деятельности среднего и малого бизнеса |
Снижение качества послепродажного сопровождения и обслуживания продукции |
|
Снижение цены на продукцию известных брендов из–за появления независимых импортеров |
Утрата инвестиционной привлекательности российского рынка. |
Что такое параллельный импорт. Объясняет простыми словами
В результате всей этой истории возникает вопрос – готовы ли правообладатели давать свое согласие на ввоз товаров в Россию любому параллельному импортеру? Очевидно, что не готовы. Им не выгодно терять долю рынка в РФ, разделив его с импортером. Особенно это не выгодно в том случае, когда товар этот производится на территории РФ, а потребитель часто бывает разочарован в его качестве, предпочитая импорт, который еще может оказаться дешевле. Поэтому потребитель косвенно страдает в ситуации отсутствия параллельного импорта в стране.
Процедурные моменты оформления согласия правообладателя также вызывают вопросы. Единой формы согласия нет, при этом право на использование товарного знака должно быть зарегистрировано в Роспатенте. На практике оформляются разные виды договоров, при оценке которых возникают споры о квалификации сделок, налоговые и другие вопросы. Отметим также, что сегодня в РФ зарегистрированы далеко не все товарные знаки, которые маркируют товары, поступающие на российский рынок. Таким образом, быстро разобраться с таким делом не получится. Чтобы защитить свое нарушенное право, придется собирать и анализировать много очень разной информации.
Поднятые нами проблемы касаются и исчерпания патентных прав. Например, в США буквально недавно был принят принцип международного исчерпания прав для запатентованной фармацевтической продукции. В России также рассматриваются законодательные инициативы, направленные на разрешение параллельного импорта товаров с использованием запатентованных изобретений.
Следует согласиться с тем, что отсутствие параллельного импорта в России создает определенные сложности небольшим продавцам, например, интернет-магазинам и прочим «не гигантам». У них не хватит ресурсов для регулярного контроля за соблюдением формальностей в сфере интеллектуальной собственности. ФАС России, выступая за легализацию параллельного импорта в стране, полагает, что его запрет создает монопольное дилерство. Крупные компании, напротив, поддерживают идею национального исчерпания прав, зная, что параллельный импорт больно ударит по их доходам. Таким образом, пока законодатели решают, каким путем пойдет Россия в вопросе параллельного импорта, не стоит торопиться с заключением внешнеторгового контракта. Прежде следует проанализировать ситуацию на рынке РФ, собрать информацию о товаре и договориться с правообладателем.
В суде доказали законность параллельного импорта: японский производитель запчастей для автомобилей не смог оспорить предупреждение ФАС. Решение АСГМ опубликовано в картотеке арбитражных дел. Служба не первый год продолжает бороться за введение такой нормы в торговле.
По действующему законодательству РФ, ввоз брендированного товара может осуществлять только владелец бренда или уполномоченный им поставщик. В противном случае, импорт такой продукции будет считаться нарушением прав на товарный знак.
Еще в 2015 году Верховный суд выразил свою позицию по параллельному импорту: запрет на ввоз воды без согласия правообладателя признали незаконным, оставив решения предыдущих инстанций без изменений (см. ). Но в 2016 году федеральная антимонопольная служба заявила, что ввоз товаров по параллельному импорту в Россию будет разрешен (см). Глава ФАС Игорь Артемьев комментировал — предлагается «либерализовать систему параллельного импорта для лекарственных средств, автозапчастей, детских товаров».
В декабре 2017 года Конституционный суд рассмотрел жалобу ООО «ПАГ» по вопросу закупки бумаги марки Sony для аппаратов УЗИ. Тогда компания также столкнулась с проблемой параллельного импорта, получив иск о защите исключительных прав на товарный знак от японской организации. «Юридический факт пересечения границы и ввоза на территорию России не может сделать товар контрафактным и повлечь прекращения права на него. Отсутствуют основания ставить знак равенства между товаром, который когда-то выпустил правообладатель, и контрафактом», — отмечал представитель президента в Конституционном суде Михаил Кротов (см. ). Решение Конституционный суд на момент выхода материала не принял.
Летом 2017 года ФАС продолжила работу по легализации ввоза брендированного товара без разрешения правообладателей по отдельным категориям товаров и вынесла предупреждения компаниям Daimler AG, Renault, KYB Corporation и YD-Diagnostics. Необоснованное ограничение ввоза в страну товаров под их брендами предпринимателям, не являющимися официальными дилерами правообладателей, признали нарушением антимонопольного законодательства.
Комментарий эксперта. Анатолий Семенов, представитель Уполномоченного по защите прав предпринимателей при Президенте РФ в сфере интеллектуальной собственности.
- Во-первых, стоит отметить, что международного принципа исчерпания прав не существует. Существует лишь не поименованный в доктрине принцип транснационального исчерпания — где охраняешься, там и исчерпываешься, поскольку товарные знаки охраняются в соответствии с национальными режимами охраны и только в тех странах, где они зарегистрированы (а не во всем мире, как авторское право или право собственности). Соответственно, и исчерпаться такое право может только там, где оно охраняется.
А вот то дело, которое стало основой для выводов Конституционного суда.
Некая фирма «ПАГ» продавала лекарства с товарным знаком SONY. Эта иностранная компания заявила в суде о нарушении интеллектуальных прав и потребовала прекратить продажу лекарств и еще уничтожить их. Еще было требование о компенсации. Суд заставил ответчика уничтожить товар и взыскал с него 100 тыс. руб. Кроме того, ООО «ПАГ» запретили торговать им дальше. Естественно, лекарства были подлинные и качественные. Проиграв по всем инстанциям, ООО обратилось к судьям КС РФ. Результат – пересмотр дела с учетом выводов судей КС.
Проблема параллельного импорта даже с учетом позиции Конституционного суда не решена. Многие теоретики, большинство практикующих на российском рынке импортеров говорят о необходимости узаконить такую деятельность. Пока это вопрос будущего, а сегодня можно хотя бы попытаться «отбиться» от материальных претензий обиженного дистрибутора или изготовителя. С позиции обычного потребителя ничего плохого в параллельном импорте нет. Для правообладателя товарного знака такая торговля нежелательна, ведь так теряется прибыль. Чьи интересы возьмут верх, покажет время.
Динамика объёмов параллельного импорта лекарств
В нашу страну ежедневно привозят (импортируют) огромное количество разного рода товаров. Их производят где-то за пределами России, а затем уже продают на ее территории.
Каждый производитель заинтересован не просто получить прибыль от продажи своей продукции, но еще и завоевать рынок, доказать, что именно его товар лучший в своем роде. Для этой цели служит товарный знак (любая надпись, рисунок и т.п.), который помогает придать конкретной продукции уникальность, отличить ее от аналогов.
В российской правовой системе гарантируется защита прав на такое обозначение товара. Но это не означает, что привозить и продавать свою продукцию может только ее изготовитель.
Исключительное право использовать товарный знак (продавать обозначенные им товары) может заполучить любая российская компания. Их может быть и несколько. Оформляется это специальным договором о дистрибуции, а сам товарный знак регистрируется в установленном порядке.
С учетом этих установлений любой импорт в РФ можно условно разделить на три группы:
- законный, когда через таможенную границу товар привез или сам производитель, или уполномоченный им дистрибутор, они же и продают их после оформления всех бумаг на таможне;
- параллельный импорт, который означает, что в Россию привезен товар подлинный (от этого же производителя), вот только ввез его посторонний субъект, не имеющий полномочий на ввоз и реализацию его в нашей стране. Важный момент – этот товары были приобретены законным путем в стране, где он производится или продается.
- импорт поддельных товаров, произведенных нелегальным путем с нанесением товарного знака какого-нибудь известного производителя или очень похожего на него обозначения.
Если третий вариант в нашей классификации не оставляет сомнений в его противоправности, то с параллельным импортом все не так просто. Так что же говорит законодатель на этот счет?
По смыслу ГК РФ, законным считается только один вид импорта: самим производителем или той компанией, которую он на это уполномочил.
Это следует из таких правил:
- Товарный знак должен быть зарегистрирован на имя его обладателя (или фирма, или ИП).
- Никто, кроме правообладателя, этот знак использовать не может (статья 1484).
- За неправомерную эксплуатацию зарегистрированного знака установлены санкции (статьи 1252 и 1551). Применяются они судом на основании заявления пострадавшей компании. Это:
- физическое уничтожение товаров без возмещения их стоимости;
- обязанность либо возместить все убытки от их незаконной продажи, либо заплатить так называемую компенсацию. Ее сумма определяется в суде в пределах от 10 тыс. руб. до 5 млн. руб. Вместо них заявитель может просто потребовать двойную цену того самого незаконного товара.
Самое интересное, что в законе нет различий между импортом настоящего товара (просто без разрешения производителя или официального его представителя в России) и ввозом обычной подделки. А ведь последствия для того же изготовителя совершенно разные. В первом случае продается истинный и качественный продукт, что повышает его популярность у населения. Во втором же варианте реализуется зачастую некачественная копия и, как правило, по меньшей цене. Последствия в обоих случаях равнозначные.
Явная несправедливость такого подхода послужила основой для большого числа судебных процессов, в которых параллельные импортеры оспаривают наложенные санкции и компенсации. В результате Конституционный суд разрешил судьям в таких спорах проводить различия между разными видами контрафакта и, главное!, не применять за ввоз подлинных товаров такие же меры ответственности, как за импорт подделок.
Этот вывод обоснован таким образом:
- поддельная продукция сама по себе может представлять угрозу для покупателей, ведь ее производство не контролируется должным образом. А вот продажа истинных вещей (дизайнерских, брендовых и др.) для здоровья приобретателей не опасна.
- сам зарубежный изготовитель может вести себя не вполне добросовестно, создавая этим угрозу жителям страны или интересам государства. Особо оговариваются здесь те компании, которые присоединились к санкциям против России в связи с событиями на политической арене. Если претензии к продавцу связаны с этими санкциями, такое поведение прямо определяется как недобросовестное.
Если Конституционный суд что-то определил, то на местах судьи не могут принимать противоречащие этому решения. Фактически им предписано при рассмотрении дел о параллельном импорте (вернее, о наказании за него) следовать таким правилам:
- уничтожать незаконно продаваемую продукцию можно, но когда она подлинная, это можно сделать только при условии ее плохого качества (небезопасности для людей или всей страны)
- не уравнивать ответственность за ввоз и продажу оригинальных товаров без согласия изготовителя с теми же действиями с поддельным продуктом. Нужно учитывать понесенные убытки, а затем принимать решение о финансовых санкциях к нарушителю.
Судились между собой российская компания с заграничным названием TOYOTA и некое ООО «ТМР Импорт». Причем спор у них разгорелся до вынесения того самого постановления КС РФ, а завершился после.
Проблема была в том, что ООО торговало запчастями под товарным знаком TOYOTA без согласия и завода, и российского дистрибутора. Последний и обратился в суд с требованием наказать обидчика и заставить его прекратить эту торговлю, уничтожить весь свой товар и в придачу заплатить ему целый миллион с копейками компенсации.
В первой инстанции суд решил взыскать только компенсацию, а в остальном отказал заявителю. Верховный суд повелел рассмотреть дело заново (после трех инстанций), поскольку необходимо было учесть требования Конституционного суда по таким делам.
Что такое параллельный импорт
Отечественное законодательство прямо не предусматривает определение этому термину. Однако базовые ориентиры для понимания проблемы параллельного импорта товаров можно отыскать в нормах права интеллектуальной собственности (ГК РФ, часть 4). Объектов интеллектуальной собственности много, все они так или иначе используются в бизнесе. Но говоря о товаре, в первую очередь, мы подразумеваем его индивидуализацию посредством товарного знака.
Производитель маркирует свой товар товарным знаком и продает его на своем рынке, а потом, развиваясь, и на других рынках тоже. Зная о хорошем качестве товара и не высокой цене в стране его производителя, другой предприниматель покупает оригинальный товар (у производителя или другого продавца) и везет в свою страну, чтобы продать местному потребителю. Однако на границе покупателя неожиданно обвиняют в ввозе контрафакта. И вот таможня задерживает товар и составляет протокол об административном правонарушении. Ситуация выглядит странно, ведь товар оригинальный, он был произведен законно, маркирован самим производителем и куплен в легальной сделке. Тем не менее, в России это происходит регулярно, потому что ввезенный товар является запрещенным параллельным импортом.
Почему легально приобретенный товар приобрел статус контрафакта? Потому что он был ввезен в РФ без разрешения правообладателя товарного знака. Иначе говоря, импортер решил продавать товар в своей стране параллельно продажам самого производителя или его официального представителя в этой же стране. Это и есть ответ на вопрос, что такое параллельный импорт. Таким образом, вопросы параллельного импорта находятся в плоскости таможенного контроля и борьбы с контрафактом. Следует разобраться с деталями, чтобы понять, справедлива ли такая ситуация.
Легально приобретенный товар приобретает статус контрафакта, если он был ввезен в РФ без разрешения правообладателя товарного знака.
По общему правилу, с момента «введения товара в гражданский оборот», исключительное право на продажу товара, маркированного товарным знаком, считается исчерпанным. Ввести товар в оборот на определенной территории можно путем его ввоза, продажи, демонстрации на выставке и прочее. Иначе говоря, правообладатель утрачивает право чинить препятствия другим продавцам в перепродаже того же товара на той же территории. Перепродажа – легальный процесс, мы ведь не в СССР живем уже давно. Казалось бы, все понятно и просто. Однако в каждой стране законом предусмотрен свой механизм исчерпания прав: международный, национальный или региональный.
Международный – это законное введение в оборот товара на территории любой страны, после чего право считается исчерпанным по всему миру. Такой принцип принят, например, в Китае.
Национальный – введение товара в оборот на территории конкретного государства, после чего право будет исчерпано именно на этой территории. Такой принцип предусмотрен законом РФ.
Региональный – нечто среднее между международным и национальным, он применяется, когда территория одной страны расширена до пределов границ объединения нескольких стран, например, Европейского союза (ЕС). Россия по международным соглашениям также приняла этот принцип, находясь в Евразийском экономическом союзе (ЕАЭС), куда еще входят Казахстан, Белоруссия, Киргизия и Армения.
Таким образом, сегодня невозможно законно ввезти в РФ товар, продавать его, рекламировать, размещать на интернет-сайте без разрешения правообладателя. Каковы же последствия такого действия? Остановимся на двух мерах ответственности: административной и гражданско-правовой.
Выше мы указывали, что сегодня подходы судов в понимании «контрафакта» различны. Это может быть связано с тем, что состав административного правонарушения отличается от гражданско-правового, также важно, имеет ли место параллельный импорт.
Главная задача бизнеса – подготовиться к потенциальным претензиям таможни и судебному разбирательству еще до заключения внешнеторгового контракта, то есть тщательно собрать всю информацию о товаре и его происхождении.
Что собой представляет параллельный импорт
Параллельный (он же «серый» или «пиратский») импорт — это ввоз в Российскую Федерацию оригинальной продукции без разрешения правообладателя. При этом запрет распространяется далеко не на все товарные категории. Он касается продуктов, защищенных торговой маркой, которая была официально оформлена в нашей стране.
Так например, торговая марка Converse прошла регистрацию в России. Ранее предприниматели, импортирующие в РФ эту спортивную обувь, нарушали права российского обладателя данной марки.
Сейчас бизнесмен-импортер, как и владелец торговой марки или его представитель имеют возможность реализовать фирменную обувь в рамках параллельного импорта. При этом по закону предъявить претензии тому, кто ввозит товар без разрешения правообладателя, невозможно.
Обратите внимание — параллельный импорт не является ввозом в страну контрафактной или поддельной продукции. Он подразумевает работу с оригинальными товарными позициями, которые сопровождаются соответствующей документацией. В том числе — подтверждающей надлежащее качество продукта. Поэтому предлагать покупателям, допустим, Reebok, выпускаемый подпольно во Вьетнаме, по-прежнему запрещено.
По сути название «параллельный» такой импорт получил благодаря тому, что предприниматели поставляют товар наряду с поставками от правообладателя или его представителя. Чаще всего продукцию транспортируют именно через дистрибьютора, который имеет для этого соответствующие разрешающие документы.
В ситуации, когда владелец торговой марки перестанет ввозить изделия в Российскую Федерацию, другие коммерческие организации и бизнесмены-частники продолжат их поставлять.
Перспективы «параллельного импорта» сегодня
Но сейчас у России есть куда более мощный в рамках экономического потенциала альянс БРИКС и у этого союза тоже есть свой международный банк. Страны БРИКС, напомним, антироссийские санкции не поддержали. И более того, расширяют с нашей страной экономическое сотрудничество.
Если же возвращаться к истории вопроса, то после распада Союза наступил период 90-х, «дикого капитализма» и прочих интересных процессов.
Однако уже к началу нулевых в рамках экономической интеграции с Западом Россия стала выстраивать очень чёткую и максимально уважительную политику к иностранной интеллектуальной собственности. Чего, как показала дальнейшая история, наши западные партнёры, мягко говоря, не оценили.
Здесь, кстати, стоит отметить, что в ФАС РФ ещё в 2014 году, сразу после событий «Крымской весны», предвидя волну экономических санкций, приняли попытку юридического оформления «параллельного импорта», который должен был стать легальной нормой в России к 2020 году. Стал таковым он в итоге в 2022 году.
Но важно понимать, что решение это не было внезапным и, более того, все механизмы для реализации подобной модели, а главное, богатейший исторический опыт у России в таком ведении внешней торговли есть. А потому, кажется, панические истории про «дефицит всего» на российском рынке оказались несколько преувеличены и преждевременны. Нашу страну так просто из мирового рынка не удалишь.
Какого режима обычно придерживаются страны?
Вопрос серой торговли считается спорным с точки зрения права. Тем не менее универсального подхода к нему нет — ни один международный документ не запрещает параллельного импорта, а правила ВТО оставляют выбор режима торговли на усмотрение национальных правительств.
Несмотря на спорность, многие страны идут по пути частичной или полной легализации параллельного импорта. Его разрешают в США, Японии, Индии и др. Китайские законы не касаются параллельного импорта напрямую, однако в юридической практике суды часто отвергают жалобы производителей на нарушение авторских прав при серой торговле. В ЕС действует особая региональная версия «доктрины первой продажи» — она разрешает серую торговлю внутри объединения, но запрещает при ввозе товаров из третьих стран.
Несмотря на то, что параллельный импорт в Россию был запрещен, его возможная легализация обсуждалась долгое время. Впервые о легализации параллельного импорта в правительстве заговорили в 2014 году, после первой волны санкций, но идею решили отложить.
Параллельный импорт в Россию стал особенно актуальным в 2022 году в связи с отказом зарубежных компаний поставлять свою продукцию в Россию. Такие действия нанесли ущерб множеству отраслей экономики, в первую очередь фармацевтике, сфере химических веществ и продуктов.
Проект постановления о легализации параллельного импорта ФАС России направила в правительство в марте 2022 года.
«Это вынужденная мера в ответ на санкционное давление, которое сейчас оказывается на страну, – речь идет о ряде потребительских товаров, которые не производятся в России, о комплектующих и материалах, которые используются во внутреннем производстве, в ряде промышленных отраслей, но также не имеют отечественных аналогов», – подчеркнул тогда президент Ассоциации компаний интернет-торговли Артем Соколов.
В ФАС посчитали, что параллельный импорт поможет решить проблемы «ценовой, качественной и ассортиментной дискриминации».
Об истории параллельного импорта в России
Российской Федерации чуть более 30 лет, и, когда она создавалась, были приняты определенные законы, где про параллельный импорт было не сказано ничего. Соответственно, когда были приняты законы о товарных знаках, патентах и т. д., в принципе предполагалось, что параллельный импорт разрешен, потому что там ничего про запрет не было сказано. Поскольку нет запрета, значит, можно — по принципу гражданского права: все, что не запрещено, разрешено.
В 2002 году по совершенно надуманным основаниям наши коллеги из Роспатента, представляя интересы правительства, внесли поправку в закон о товарных знаках, в которой сказали, что в связи с обязательствами России по вступлению в ВТО нам срочно нужно запретить параллельный импорт, потому что мы кому-то что-то пообещали. Потом выяснилось, что никаких обязательств не было, это всё ложь, поскольку ВТО прямо оставляет право любой стране определить принцип исчерпания, как ей хочется, т. е. никаких обязательств.
По сути история параллельного импорта в России состоит из трех глобальных этапов. Сначала все было разрешено, потом в 2002 году внесли запрет, но никто не понял, что запретили и зачем, и после этого, с 2002 года и примерно по 2008 год начала формироваться практика, когда таможня конфисковывала оригинальные товары.