Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «ТОП-5 грубых ошибок при отстранении от работы». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Сотрудник может быть не согласен с решением администрации по вопросу своего отстранения от работы. В связи с этим ему стоит письменно обратиться к своему работодателю и привести в заявлении все имеющиеся доводы для этого. Если у работника есть доказательства, то к заявлению можно приложить подтверждающие документы.
Последствия незаконного отстранения для руководства
В соответствии с законодательством компанию могут привлечь к следующим видам ответственности, если она незаконно отстранит сотрудника от работы:
- Материальная ответственность — она предполагает, что работнику необходимо выплатить компенсацию за вынужденный прогул за все дни исходя из расчета среднего заработка.
- Административная ответственность — назначается в соответствии с КоАП ст. 5.27. На должностное лицо может быть возложена сумма штрафных санкций в размере от 1000 до 5000 рублей. Такой же суммой накажут предпринимателя. В отношении юрлица штраф составит 30000 — 50000 рублей.
Разновидности запрета на работу по медицинским показаниям
Результатом обследования сотрудника врачами, уполномоченными давать заключение о праве его на работу, могут стать выводы, не позволяющие продолжать прежнюю работу. В этом случае отстранение от ее выполнения может происходить по следующим медицинским показаниям:
- если в результате обследования у сотрудника выявлены нарушения его здоровья, и выполнение определенной работы, обозначенной в трудовом договоре, противопоказано по медицинским показаниям;
- если работником не был своевременно пройден обязательный плановый медосмотр, а также освидетельствование психиатра, если того требует выполняемая работа согласно нормативно правовым актам федерального значения;
- при получении заключения установлена конкретная группа инвалидности сотрудника, ограничивающая его трудовую деятельность или полностью ее исключающая;
- запрет на выполнение прежней работы связан с реабилитацией сотрудника при утере его трудоспособности в результате несчастного производственного случая;
- заключение врача женской консультации о переводе сотрудницы на легкий труд и запрет на продолжение прежней работы.
Восстановление на работе
Выход сотрудника на работу после отстранения требует соблюдения нескольких условий:
- устранение причин, вызвавших отстранение работника;
- подписание приказа о восстановлении на рабочем месте;
- назначение ответственного лица за дальнейшую деятельность восстановленного в своих правах работника.
Очевидно, что восстановить работника удастся лишь после того, как все помехи, вызвавшие его отстранение, исчезнут. Убедившись в этом, работодатель обязан написать приказ о восстановлении сотрудника на работе.
Единой формы приказа законодательством не предусмотрено, но этот документ должен включать в себя следующую информацию:
- ФИО и должность работника, который должен приступить к выполнению трудовых обязанностей;
- дата, когда это нужно сделать;
- ФИО и должность сотрудника, который будет нести ответственность за вернувшегося к работе нарушителя и проследит за соблюдением трудовой дисциплины и качественным исполнением профессиональных обязанностей.
Согласно пункту 3.8 вышеупомянутого Порядка обучения по охране труда и проверки знаний требований охраны труда работников организаций, утвержденного Постановлением Минтруда России и Минобразования России от 13.01.2003 N 1/29, работник, не прошедший проверку знаний требований охраны труда при обучении, обязан после этого пройти повторную проверку знаний в срок не позднее 1 месяца.
На срок до прохождения проверки знаний по охране труда он отстраняется от работы.
Работник, уклонившийся от обучения в области охраны труда, может быть отстранен на более длительный срок. Это связано с тем, что работодатель организует обучение в соответствии с планами организации и может предусмотреть индивидуальное обучение работника, не являвшегося на занятия работника по его вине, однако не обязан делать исключения в отношении работника. В ситуации, когда работник уклонялся от прохождения обучения, срок его обучения определяется в соответствии с планами работодателя.
Непрохождение обязательного предварительного или периодического медицинского осмотра Основание
Согласно части второй статьи 212 Трудового кодекса РФ работодатель обязан обеспечить недопущение работников к исполнению ими трудовых обязанностей без прохождения обязательных медицинских осмотров (обследований), обязательных психиатрических освидетельствований, а также в случае медицинских противопоказаний.
Законодательство предусматривает два типа медицинских осмотров:
- предварительные (при поступлении на работу), целью которых является определение соответствия состояния здоровья работников поручаемой им работе;
- периодические, целью которых является:
- регулярное наблюдение за состоянием здоровья работников в условиях воздействия профессиональных и вредных факторов;
- профилактика и своевременное установление начальных признаков профессиональных заболеваний;
- выявление общих заболеваний, препятствующих продолжению работы с вредными, опасными веществами и производственными факторами;
- предупреждение несчастных случаев.
Приостановление действия специального права Основание
Появление после 06.10.2006 в части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ нового основания отстранения работника от работы восполнило пробел в правовом регулировании процедуры отстранения от работы, заключавшийся в отсутствии правовых оснований для отстранения работника от работы в случае ограничения его специального права.
Условием допуска к выполнению отдельных видов работ является получение работником специального права. Так, для выполнения работ, связанных с управлением транспортными средствами в соответствии с Федеральным законом «О безопасности дорожного движения» необходимо наличие права на управление транспортными средствами, подтверждаемого водительским удостоверением.
Как следует из пункта 1 статьи 53 Воздушного кодекса РФ, условием допуска к деятельности по управлению воздушным судном является наличие соответствующего сертификата (свидетельства).
Для лоцманской проводки судов в соответствии с пунктом 2 статьи 41 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ необходимо, чтобы лоцман имел выданное в установленном порядке лоцманское удостоверение.
Как следует из пункта 8 Правил пользования маломерными судами на водных объектах Российской Федерации, утвержденных Приказом МЧС России от 29.06.2005 N 502, для управления маломерным судном необходимо наличие соответствующего удостоверения.
Право на осуществление отдельных видов деятельности подтверждается таким видом специальных разрешительных документов, как лицензия. Следует отметить, что в абзаце шестом части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ имеются в виду индивидуальные лицензии — наделяющие правом на осуществление отдельных видов деятельности гражданина, а не организацию.
В Российской Федерации число видов деятельности, на занятие которыми необходима лицензия, невелико. Так, лицензия необходима лицу, имеющему намерение осуществлять частную детективную деятельность, — в соответствии со статьей 4 Закона РФ от 11.03.1992 N 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (с изм. на 18.07.2006) для осуществления гражданином частной детективной деятельности необходима лицензия на частную сыскную деятельность.
В соответствии со статьей 3 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 (с изм. на 30.06.2006) нотариальной деятельностью вправе заниматься гражданин Российской Федерации, получивший лицензию на право этой деятельности.
Согласно положениям Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ «Об оружии» (с изм. на 18.07.2006) и Правилам оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 21.07.1998 N 814 (с изм. на 26.07.2006), ношение оружия осуществляется на основании выданных органами внутренних дел лицензий либо разрешений на хранение и ношение конкретных видов, типов и моделей оружия.
В соответствии с пунктом 15 Положения об охоте и охотничьем хозяйстве РСФСР от 10.10.1960 N 1548 (с изм. на 17.03.1995) право на охоту удостоверяется охотничьим билетом с соответствующими отметками.
Терминология, использованная в абзаце шестом части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ, не согласована с административным законодательством, определяющим порядок выдачи специальных разрешений, приостановления их деятельности и аннулирования. Поэтому, несмотря на дополнение статьи 76 Кодекса новым основанием отстранения, при его применении на практике неизбежно возникновение ряда проблем.
Механизм приостановления действия на срок до 2 месяцев специального права работника, удостоверенного индивидуальной лицензией или разрешением, действующим законодательством не определен. Кодекс РФ об административных правонарушениях, законодательство о лицензировании и законодательство, регламентирующее осуществление отдельных видов деятельности, предусматривают такую процедуру, как лишение специального права. Согласно статье 3.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях лишение физического лица, совершившего административное правонарушение, ранее предоставленного ему специального права устанавливается за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом в случаях, предусмотренных статьями Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях. Лишение специального права назначается судьей и сопровождается изъятием документа, подтверждающего наличие специального права (водительского удостоверения, лицензии, др.). Срок лишения специального права не может быть менее 1 месяца и более 2 лет.
Однозначно сказать, подпадает ли «приостановление действия на срок до двух месяцев» под лишение специального права на тот же, 2-месячный, срок, сложно, поскольку, как следует из пункта 9 части первой статьи 83 Трудового кодекса РФ, законодатель различает понятия «истечение срока действия специального права», «приостановление действия специального права» и «лишение специального права». Однако, поскольку в действительности лишение лица специального права заключается в том, что в течение определенного срока данному лицу запрещается пользоваться ранее предоставленным ему правом, в случае если работник лишен права на срок до 2 месяцев, можно говорить о том, что действие его специального права приостановлено на срок до 2 месяцев.
Основанием аннулирования индивидуальных лицензий (заметим, что данная процедура не является административным наказанием и, следовательно, не подчиняется Кодексу РФ об административных правонарушениях) является совершение нарушений, которые могут и не иметь последствий в виде наказания. Подробно механизм аннулирования лицензий и приостановления их действий определен в статье 13 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изм. на 04.12.2006). Однако, как свидетельствуют ее положения, в основном они применимы к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. С определенными оговорками они могут быть применены к индивидуальным лицензиям на частную сыскную деятельность. Что касается других лицензий (на осуществление нотариальной деятельности, на ношение оружия), то на них положения указанного Федерального закона не распространяются, а специальными законами, определяющими порядок получения этих лицензий, механизм приостановления действия данных лицензий не определен.
Также не определен механизм приостановления действия права на управление транспортным средством. Согласно части 3 статьи 27.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях при совершении административного правонарушения, влекущего лишение права управления транспортным средством соответствующего вида, у водителя, судоводителя, пилота изымается до вынесения постановления по делу об административном правонарушении водительское удостоверение, удостоверение тракториста-машиниста (тракториста), удостоверение судоводителя, удостоверение пилота и выдается временное разрешение на право управления транспортным средством соответствующего вида до вступления в законную силу постановления по делу об административном правонарушении. Данная мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении не препятствует работнику осуществлять свои трудовые функции, а, следовательно, изъятие удостоверения на управление транспортным средством и выдача временного разрешения не могут рассматриваться в качестве основания отстранения работника от работы.
Решение работодателя об отстранении работника по основанию, предусмотренному абзацем шестым статьи 76 Трудового кодекса РФ, принимается на основании акта юрисдикционного органа, в соответствии с которым приостанавливается действие специального права работника.
Основные ошибки при отстранении
Поскольку такая процессуальная мера, как отстранение, все же редка для большинства работодателей, ошибки при ее применении встречаются довольно часто. Более того, ошибки являются типичными практически во всех случаях. Рассмотрим самые популярные из них.
1. Применение оснований для отстранения, не предусмотренных ст. 76 ТК РФ. Между тем отсутствие предусмотренного законом основания для отстранения влечет признание приказа об отстранении незаконным и взыскание с работодателя неполученного заработка в пользу работника. Все основания отстранения перечислены в ст. 76 ТК РФ и расширительному толкованию не подлежат!
Судебная практика. Работник может быть отстранен от должности только по основаниям, предусмотренным законом.
М. обратилась в Тукаевский районный суд с иском к ООО о признании приказа об отстранении от работы незаконным, внесении в трудовую книжку записи об увольнении, выдаче трудовой книжки, взыскании заработка за время вынужденного прогула и незаконного отстранения от работы и компенсации за неиспользованный отпуск. В обоснование требований М. указала, что она работала в филиале ответчика в качестве директора. Со слов сотрудников работодателя, она была отстранена от работы (не допущена) по основанию выявления у нее недостачи . Она подала работодателю заявление об увольнении , однако в последний день с приказом об увольнении ее не ознакомили, трудовую книжку не выдали, расчет не произвели.
Несмотря на наличие в деле доказательств уведомления ответчика о дате и времени рассмотрения дела, ответчик на судебное заседание не явился, доказательств не представил, запрошенных оригиналов документов в суд не направил. На основании имеющихся в деле документов суд установил, что имело место незаконное отстранение истицы от работы, соответствующий приказ был издан, однако ознакомления с ним истицы не произведено. Рассмотрев дело, суд нашел отстранение истицы от работы незаконным ввиду отсутствия в ст. 76 ТК РФ основания для отстранения — выявление недостачи. Кроме того, была нарушена процедура отстранения. В соответствии со ст. 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате в том числе незаконного отстранения работника от работы и задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки. Судом установлено, что имеет место незаконное отстранение истицы от работы, вынужденный прогул в связи с неувольнением истицы согласно ее заявлению до настоящего времени и задержка выдачи трудовой книжки истице, в связи с чем она незаконно лишена возможности трудиться.
В связи с изложенным исковые требования М. к ООО Решением Тукаевского районного суда Республики Татарстан от 05.05.2011 по делу N 2-472 были удовлетворены. Суд признал приказ ООО об отстранении от занимаемой должности директора филиала М. незаконным; обязал работодателя внести запись в трудовую книжку М. об увольнении по собственному желанию; взыскал с ответчика в пользу М. заработок за все время незаконного отстранения от работы, за время вынужденного прогула и задержку выдачи трудовой книжки .
Отстранение и увольнение
Говоря об отстранении от работы, нельзя не упомянуть об увольнении в связи с медицинскими показаниями.
Кроме проблем дисциплинарного характера, когда вслед за отстранением по мед. показаниям следует увольнение (к примеру, если работник намеренно избегает медосмотров или является на работу в состоянии опьянения, зафиксированного ответственными лицами), уволить могут по ст. 73 ТК РФ.
Если работник отказывается от перевода по мед. показаниям и срок этого перевода большой – свыше 4-х месяцев, постоянный, речь идет уже не об отстранении от работы, а об увольнении. Точно так же работодатель может поступить, если у него нет подходящего гражданину рабочего места на указанный срок.
К полностью недееспособному гражданину применяется только увольнение на основании справки медицинской комиссии. В документе должно быть прямое указание на недееспособность, только тогда увольнение считается законным (ст. 83-5 ТК РФ).
Каковы для работодателя последствия незаконного лишения возможности трудиться
В соответствии со статьей 234 Трудового кодекса РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного отстранения работника от работы и отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе.
Таким образом, за весь период, когда работодатель не допускает вас до работы, он будет обязан выплатить вам средний заработок (статья 139 Трудового кодекса РФ). В крайнем случае сложившаяся ситуация будет расценена как простой по вине работодателя. Простой по вине работодателя в соответствии с частью 1 статьи 157 Трудового кодекса РФкомпенсируется в размере не менее двух третей средней заработной платы работника.
В дальнейшем возможны два развития ситуации.
При первом благоприятном варианте, вас пустят на работу, скажут, что случилось недоразумение.
При неблагоприятном варианте вас продолжат не допускать к работе. В этом случае следует повторить несколько раз попытку попасть на работу. Лучше это сделать, хотя и одного факта недопуска может быть достаточно. Каждый раз нужно фиксировать недопуск на работу и информировать работодателя о недопуске. Обязательно должны быть доказательства информирования работодателя.
Выявление противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором
Согласно абз. 5 ч. 1 ст. 76 ТК РФ работник отстраняется от работы при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором. Противопоказания могут быть выявлены при прохождении медицинского осмотра либо при проведении иных медицинских процедур.
Основанием для отстранения в данном случае является медицинское заключение, выданное в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.
Как следует поступить работодателю, если им получено медицинское заключение о наличии противопоказаний у работника? Вариантов действий может быть несколько, все они обусловлены состоянием здоровья работника и локальными нормативными актами, действующими в той или иной отрасли. Например, работник может быть направлен на дальнейшее обследование (медико-социальную экспертную комиссию), признан полностью неспособным к трудовой деятельности и уволен, временно или постоянно переведен на другую работу.
Если отстранение было незаконным
Отстранение будет незаконным, если работодатель отстранит работника по основаниям, не предусмотренным ст. 76 ТК РФ или без аргументированных должным образом законных оснований. При этом для работников, наделенных локальными нормативными актами правом по оперативному отстранению персонала от работы (с последующим уведомлением вышестоящего должностного лица или руководителя организации), незаконное отстранение сотрудника влечет наложение дисциплинарной ответственности.
При незаконном отстранении работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок. Данная обязанность работодателя наступает во всех случаях незаконного лишения работника возможности трудиться (ст. 234 ТК РФ). Также следует иметь в виду, что при установлении незаконности отстранения сотрудника от работы период отстранения включается в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск (ч. 1 ст. 121 ТК РФ).
В связи с этими обстоятельствами правильное оформление отстранения от работы приобретает особую актуальность.
Следует иметь в виду, что работника нельзя отстранить от работы за плохое исполнение возложенных на него трудовых обязанностей (например, за некачественное выполнение производственного задания, производственный брак и др.). Подтверждением этого является следующий случай из судебной практики.
Судебная практика. Работник П. с 20.04.2003 работал в ОАО «Нарострой» производителем работ строительного участка. Приказом от 24.04.2003 N 21 он был отстранен от работы в связи с плохим исполнением служебных обязанностей, нарушением технологии строительных и монтажных работ, а также грубыми нарушениями по ведению технической и финансовой документации. Впоследствии приказом N 29 от 02.06.2003 П. был уволен 05.05.2003 по пп. «а» п. 6 ст. 81 ТК РФ (за прогул с 05.05.2003 по 27.05.2003).
Пример процедуры отстранения от работы
- Зафиксировать событие. Необходимо написать докладную записку руководителю организации.
- Запросить объяснение работника в письменной форме. Объяснительная записка поможет разобраться в причине нарушения и выяснить виновность работника. Если работник не прошел обязательный медицинский осмотр из-за того, что работодатель вовремя не выдал ему личную медицинскую книжку, — это вина работодателя, и во время отстранения работнику производится оплата за все время отстранения от работы как за простой. Если же причина неуважительная, то сотруднику на время отстранения заработная плата не начисляется.
- Издать приказ об отстранении от работы, ознакомить работника с приказом под подпись. Приказ составляется в произвольной форме, в нем следует указать:
- наименование работодателя;
- дату и регистрационный номер приказа;
- место издания;
- в констатирующей части — основание для отстранения от работы со ссылкой на ст. 76 ТК РФ или иную норму закона;
- в распорядительной части — ФИО и должность работника, подлежащего отстранению; срок отстранения (дата или условие, при выполнении которого работник будет допущен к работе), порядок начисления зарплаты в период отстранения, должность и ФИО лица, ответственного за исполнение приказа;
- в основании — документы, подтверждающие правомерность отстранения: докладные и объяснительные;
- подпись представителя работодателя.
Работника следует ознакомить с приказом под подпись. Если работник отказывается от ознакомления с приказом, составляется соответствующий акт в произвольной форме и на приказе делается соответствующая отметка.
- Внести информацию в табель учета рабочего времени. При заполнении табеля учета рабочего времени следует правильно выбрать коды в зависимости от применяемого порядка оплаты. Те дни отстранения от работы, которые подлежат отплате, например, отстранение не по вине работника, отмечается буквенным кодом «НО» или «34», дни без начисления заработной платы — кодом «НБ» или «35».
- Внести запись в личную карточку работника. Запись об отстранении от работы в трудовую книжку не вносится. В личную карточку эту информацию можно внести в раздел Х «Дополнительные сведения», поскольку время отстранения от работы сдвигает период ежегодного оплачиваемого отпуска.
Судебная практика по этому вопросу
Работодатели часто допускают ошибки при отстранении работника, при этом им необходимо доказывать свою правоту.
Поэтому юридическая база по этому вопросу обширна, и суд часто становится на сторону сотрудника:
- Работодатель отстранил сотрудника от работы по причине обнаружения недостачи. Суд признал данное отстранение незаконным, аннулировал изданный приказ об этом событии и постановил выплатить сотруднику плату за вынужденный простой по вине работодателя;
- Работник был отстранен от работы по причине выявления хищения топлива со склада. Работодатель приказ на отстранение оформил, однако ознакомление сотрудника с ним не произвел. Суд признал отстранение незаконным, поскольку указанная причина не внесена в перечень, предусмотренный ТК РФ. Кроме этого, работодатель нарушил порядок отстранения, поскольку ознакомление с документом не выполнялось, вакантные должности либо перевод на иную работу не предлагались;
- Работник был отстранен по причине непрохожения им обязательного медосмотра. Отстранение было признано судом незаконным, потому что работодатель не организовал проведение осмотра должным образом, а направление на прохождение процедуры было фактически выписано уже после издания приказа об отстранении.
- Работник был отстранен за допущенные в работе нарушения в качестве меры наказания. Суд признал данное отстранение незаконным, поскольку такой вид наказания не предусматривает ТК РФ.